Порядок регистрации договора коммерческой концессии

Составляем договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии — это двухсторонний документ (соглашение), по которому одна сторона за вознаграждение предоставляет второй стороне право использовать наименование, деловую репутацию, секреты производства, товарный знак.

Когда и кому нужен

Договор коммерческой концессии именуется иначе франчайзингом или франшизой. Гражданским кодексом РФ не установлено, какой договор преимущественно понимается под договором франчайзинга, потому что определение происходит через понятие коммерческой концессии. В его рамках предполагается использование технологии изготовления (производства) товаров, репутации, товарного знака. Такая форма взаимодействия между правообладателем и пользователем является выгодной для обеих сторон. Пользователь получает возможность сразу привлечь к себе больше внимания за счет имени брэнда. Вторая сторона расширяет степень сетевого охвата на разных территориях. Оба участника коммерческой концессии преследуют экономическую выгоду.

Такой вид взаимодействия между сторонами сделки распространен в настоящее время.

Примеры договора коммерческой концессии из жизни:

Со стороны правообладателя осуществляется контроль над качеством продукции, дальнейшее обслуживание или техническая поддержка. По этой причине заключение договора коммерческой концессии выгодно и для потребителей товаров: покупатели, приобретая товар или услуги определенной марки, независимо от местоположения рассчитывают на одинаковое качество.

Форма и содержание документа

По своей юридической природе соглашения коммерческой концессии являются сложными, поэтому п. 1 ст. 1028 Гражданского кодекса РФ установлена их обязательная письменная форма. Несоблюдение этого требования переведет сделку в разряд недействительных, и несмотря на то что документ подписан, юридической силы он иметь не будет. Обязательные условия, без которых сделка признается незаключенной, установлены законом, существенные условия договора коммерческой концессии определены в статье 1027 Гражданского кодекса РФ. К ним относят следующие:

  1. Предмет. Определяется как перечень прав, переходящих к пользователю. Ввиду специфики сделки предмет следует определять подробно, например если предоставляются права на товарный знак, необходимо указывать номер регистрационного документа.
  2. Стоимость. Определяется в виде размера вознаграждения. Может быть разовой выплатой и периодическими отчислениями.
  3. Объем использования прав. Включает в себя совокупность способов использования.

Обязательная форма соглашения коммерческой концессии не установлена. Какие разделы включает документ:

Определяется, в каком виде будут урегулироваться разногласия, устанавливается срок ответа на претензии, порядок направления корреспонденции. Рекомендуем подробнее описывать условия. Например, указать следующие пункты:

Указанный выше перечень не является исчерпывающим. Стороны свободны в определении условий сделки с учетом особенностей ее предмета. В зависимости от того, какие обязательства из договоров коммерческой концессии образуются для сторон, текст документа может содержать приложения. В них подробнее раскрывается специфика передаваемого права (логотипы, изображения, планы, таблицы, схемы).

Используйте готовое решение от КонсультантПлюс

Используйте бесплатный доступ в систему, чтобы скачать проверенный юристом шаблон, избежать подводных камней и защитить свои интересы при оформлении франшизы.

Как подписать договор коммерческой концессии и зарегистрировать право

Предоставление права по коммерческой концессии подлежит государственной регистрации. Правила регистрации устанавливаются приказом Минэкономразвития №371 от 10.06.2016. Рассмотрение заявления о предоставлении права через договор комконцессии является платным, стоимость устанавливается постановлением правительства №941 от 10.12.2008. Государственная пошлина составляет 3 300 руб. + 11 500 руб. за каждый товарный знак, знак обслуживания + 3 300 руб. за каждый патент, свидетельство, расширяющие предмет сделки.

Вместе с прилагаемыми документами в Роспатент подается заявление. Оно составляется в письменном виде или подается в электронной форме. Заявление подается посредством почты по адресу: г. Москва, Бережковская наб., д. 30, корп. 1. Предусмотрена возможность подачи через официальный сайт Роспатента. Регистрация осуществляется в течение 68 дней с момента поступления заявления. Несмотря на такой порядок действий, право пользования секретами производства и коммерческим обозначением передается по договору франчайзинга; право собственности переходит не по рассматриваемому виду сделки. Рассмотрим порядок предоставления услуги по регистрации права на основании следующей схемы.

Государственный орган может принять решение об отказе в оказании услуги. Исчерпывающий перечень таких оснований установлен приказом Минэкономразвития №371 от 10.06.2016. К ним относятся следующие:

  • отсутствует заявление;
  • заявление составлено на иностранном языке;
  • документ имеет низкое качество и не поддается прочтению;
  • отсутствуют реквизиты документов, подтверждающих исключительное право;
  • в заявлении об отзыве не указаны реквизиты, присвоенные ранее Роспатентом;
  • нарушены правила подачи документов в электронной форме.

В случае изменения условий достигнутого соглашения стороны обязаны снова обратиться в Роспатент. Заявление об изменении коммерческой концессии заполняется по установленной форме. За рассмотрение заявления о регистрации изменений уплачивается государственная пошлина — 2 500 руб. + 850 руб. за каждый патент + 11 500 руб. за каждый товарный знак, расширяющие предмет договора.

Читайте также:
Может ли участковый требовать договор аренды

Порядок регистрации договора коммерческой концессии

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Требуется ли регистрация договора коммерческой концессии? Каковы сроки представления документов для регистрации?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Государственной регистрации подлежит не сам договор, а предоставление права использования исключительных прав по договору коммерческой концессии. При этом конкретный срок обращения за государственной регистрацией законом не определен. Однако в отсутствие такой регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

Обоснование вывода:
Прежде всего, уточним, что с 1 сентября 2014 года*(1) законодательство не содержит требования о государственной регистрации договора коммерческой концессии. В настоящее время государственной регистрации подлежит не договор, а предоставление права использования исключительных прав по договору коммерческой концессии как таковое. Регистрирующим органом выступает федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении же требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся (п. 2 ст. 1028 ГК РФ).
Таким образом, в отличие от ранее действовавшего порядка, когда незарегистрированный договор коммерческой концессии считался ничтожным, теперь отсутствие государственной регистрации предоставления права использования само по себе не ведет к незаключенности или недействительности договора.
Конкретные сроки обращения за государственной регистрацией предоставления права использования законом не предусмотрены*(2). При этом обращаем внимание, что по смыслу норм п. 2 ст. 1486 ГК РФ (с учетом п. 4 ст. 1027 ГК РФ) отсутствие государственной регистрации предоставления права использования не исключает использование товарного знака пользователем под контролем правообладателя. Данный вывод согласуется с позицией, выраженной в постановлении президиума Суда по интеллектуальным правам от 04.12.2017 N С01-909/2017 по делу N СИП-36/2017.
Относительно срока непосредственно регистрации смотрите раздел III Административного регламента*(3), утвержденного приказом Министерства экономического развития РФ от 10.06.2016 N 371.
Что касается вопроса о том, позволяет ли договор коммерческой концессии использовать товарный знак правообладателя во всех торговых объектах (магазинах) пользователя или только в одном из них, то этот вопрос выходит за рамки данной консультации, поскольку ответ на него в каждом конкретном случае зависит лишь от содержания договора. Так, согласно п. 2 ст. 1027 ГК РФ в договоре коммерческой концессии может указываться*(4) либо не указываться территория использования исключительных прав правообладателя. По смыслу данной нормы и абзаца шестого п. 1 ст. 1033 ГК РФ условие о территории использования исключительных прав не является для договора существенным. Иными словами, для ответа на данный вопрос требуется анализ договора. Причем договор может вовсе не содержать территориальных ограничений использования товарного знака. В последнем случае, как мы полагаем, количество торговых объектов, где пользователь может использовать товарный знак правообладателя, также не ограничивается.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Габбасов Руслан

Ответ прошел контроль качества

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————-
*(1) С указанной даты вступила в силу текущая редакция п. 2 ст. 1028 ГК РФ, изложенная в п. 2 ст. 2 Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ “О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации” (смотрите также п. 1 ст. 7 этого закона). Также смотрите последний абзац в письме Федеральной службы по интеллектуальной собственности от 31.10.2014 N 02/21-14928/08.
*(2) Косвенно данный вывод подтверждается в постановлении Суда по интеллектуальным правам от 08.11.2013 N С01-148/2013 по делу N А56-43646/2011. Постановление вынесено в период действия предыдущей редакции п. 2 ст. 1028 ГК РФ, однако, как и тогда, текущая редакция не упоминает о каких-либо сроках регистрации.
*(3) Полное наименование: Административный регламент предоставления Федеральной службой по интеллектуальной собственности государственной услуги по государственной регистрации распоряжения по договору исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для электронных вычислительных машин, базу данных.
*(4) Как показывает практика, условие о территории использования исключительных прав правообладателя может быть определено и путем указания конкретного адреса, места (смотрите, к примеру, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2011 N 13АП-19663/11).

Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии

1. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.

Читайте также:
Договор переуступки долга между юридическими лицами образец

Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

2. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

Комментарий к ст. 1028 ГК РФ

1. Договор коммерческой концессии считается заключенным с момента подписания договора обеими сторонами (акцепта оферты) и подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам – Роспатент). Указанное требование связано с тем, что все договоры коммерческой концессии содержат элемент предоставления права на использование товарного знака. Отсутствие регистрации делает такой договор ничтожным.

Порядок регистрации установлен в Правилах Роспатента, утв. Приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64 “О Правилах регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных” (в ред. от 11 декабря 2003 г.) (РГ. 2003. 3 июня). Указанный Приказ применяется в части, не противоречащей части четвертой ГК. Регистрация договора коммерческой концессии предполагает совершение целого комплекса действий, включающего:

1) проверку договора на соответствие положениям законодательства Российской Федерации;

2) собственно регистрацию договора (проставление надписи (штампа));

3) внесение сведений о договоре в соответствующие государственные реестры;

4) публикацию сведений о зарегистрированном договоре коммерческой концессии.

Сведения о регистрации договора, его расторжении или изменении публикуются в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Со вступлением в силу части четвертой ГК отменено существовавшее ранее требование о регистрации договора в органе, осуществляющем регистрацию юридических лиц.

2. Государственная регистрация договоров коммерческой концессии обязательна во всех случаях предоставления права на охраняемый в Российской Федерации товарный знак, даже если ни одна из сторон не имеет местонахождения (места жительства) в Российской Федерации, вне зависимости от того, какое материальное право применимо к правам и обязанностям сторон по такому договору.

Обязанность обеспечить регистрацию договора в регистрирующем органе лежит на правообладателе (ст. 1031 ГК), поэтому, если иное не предусмотрено договором, обратиться с заявлением о регистрации договора в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам должен правообладатель, даже если он зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве.

Налицо противоречие в законодательстве. С одной стороны, п. 2 ст. 1031 ГК возлагает на правообладателя обязанность предпринять действия, направленные на регистрацию договора. С другой стороны, до осуществления такой регистрации договор считается ничтожным и, следовательно, не может создавать для правообладателя никаких обязанностей, в том числе и обязанности осуществить регистрацию. По-видимому, указанное положение коммент. ст. следует рассматривать как преддоговорную обязанность.

3. Следует учитывать, что Роспатент компетентен рассматривать лицензионные договоры в отношении лишь тех объектов интеллектуальной собственности, которые зарегистрированы этим органом, т.е. в отношении патентов, охранные документы на которые действуют на территории Российской Федерации. Если же предоставляется лицензия на иностранный патент, то регистрация должна производиться в соответствующих органах иностранных государств.

4. Если одна из сторон договора коммерческой концессии уклоняется от его государственной регистрации, то другая сторона может потребовать в судебном порядке вынесения решения о регистрации (п. 3 ст. 165 ГК). В таком случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда. Кроме того, добросовестная сторона может требовать возмещения убытков, причиненных таким уклонением.

Судебная практика по статье 1028 ГК РФ

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из отсутствия государственной регистрации предоставления исключительных прав в соответствии со статьей 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). Также суд отметил, что обязанность по совершению действий по государственной регистрации предоставления права использования возложена пунктом 4.1.2 договора на истца.

Исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства в обоснование своих требований и возражений, руководствуясь положениями статей 167, 309, 421, 422, 431.1, 1009, 1102, 1109, 1027, 1028, 1232, 1235, 1466, 1477, 1481, 1483 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 70 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 “О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации”, протолковав условия договора и установив, что спорный договор не является договором коммерческой концессии, подлежащим государственной регистрации, а является смешанным и включает условия как лицензионного договора, так и договора возмездного оказания услуг, придя к выводу, что предпринимателю в составе спорного договора не передавались права использования какого-либо товарного знака (знака обслуживания), а переданный в комплексе прав по спорному договору логотип не может быть признан товарным знаком, принимая во внимание, что договор исполнялся, поэтому стороны не вправе ссылаться на его недействительность как на основание для освобождения их от исполнения обязательств по нему, суды первой и апелляционной инстанций отказали в иске.

Читайте также:
Отмена договора купли продажи автомобиля

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суды первой и апелляционной инстанций установили, что поскольку спорный договор коммерческой концессии не был зарегистрирован в установленном законом порядке, то в силу положений статьи 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации, в редакции, действовавшей на дату заключения спорного договора, он является ничтожным.

Исследовав и оценив доказательства по делу в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суды выявили, что спорный договор не отвечает требованиям, предъявляемым к договорам коммерческой концессии, поскольку право на товарный знак пользователю не передавалось, в связи с чем договор в соответствии со статьей 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) государственной регистрации не подлежал; данный договор по смыслу статьи 1235 ГК РФ является лицензионным, исходя из комплекса исключительных прав, пользование которыми передано ответчику: коммерческое обозначение, секреты производства, базы данных, произведения дизайна, право пользования сайтом для продвижения услуг пользователя.

Принимая оспариваемые заявителем судебные акты, суды руководствовались положениями статей 421, 422, пункта 1 статьи 432, пункта 1 статьи 1102, статьи 1103, пункта 1 статьи 1027, статей 1028, 1103 ГК РФ и исходили из отсутствия правовых оснований для признания договора недействительным.

Исследовав и оценив доказательства по делу в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции установил, что заключенный сторонами договор зарегистрирован в установленном законом порядке 28.10.2014 и подлежит исполнению, доказательства досрочного расторжения договора в установленном законом и договором порядке отсутствуют, и, руководствуясь статьями 309, 310, 1027, 1028, 1037 Гражданского кодекса Российской Федерации, частично удовлетворил иск, уменьшив размер неустойки.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из отсутствия в материалах дела сведений о государственной регистрации договора в соответствии с положениями статьи 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), в отсутствие которой предоставление права использования считается несостоявшимся.

Отменяя решение и отказывая в удовлетворении требования о возврате перечисленных по договорам денежных сумм, суд апелляционной инстанции исследовал и оценил в совокупности и взаимной связи представленные в дело доказательства по правилам главы 7 АПК РФ, проанализировал правоотношения сторон и фактическое их поведение, руководствовался статьями 307, 309, 432, 450.1, 1027, 1028, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации, учитывал разъяснения, изложенные в пункте 37 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 “О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации”, пункте 3 Обзора судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными, утвержденного Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.02.2014 N 165, и исходил из доказанности того, что спорные денежные средства перечислены истцом во исполнение обязательства по договорам бизнес-партнерства и дилером получено встречное предоставление от общества в виде пользования пакетом услуг.

Суды первой и апелляционной инстанций, исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, проанализировав условия договора купли-продажи, руководствуясь статьями 132, 167, 309, 310, 395, 421, 559, 560, 1027, 1028, 1102, 1105, 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), пришли к выводу об обоснованности иска Рябенко Н.Ю. исходя из следующего: Казаченко М.В. (продавец) и Рябенко Н.Ю. (покупатель) заключили спорный договору купли-продажи, предметом которого являлось франчайзинговое подразделение офиса продаж Общества в целом как имущественный комплекс, между тем Казаченко М.В. не являлась правообладателем комплекса исключительных прав на осуществление предпринимательской деятельности с использованием товарного знака и коммерческого предприятия (бизнеса) Общества, не была наделена правом на передачу третьим лицам средств индивидуализации Общества; Казаченко М.В. не представила в материалы дела доказательств, опровергающие приведенные Рябенко Н.Ю. в иске доводы; поскольку договор купли-продажи является недействительным, Казаченко М.В. надлежит вернуть Рябенко Н.Ю. оплату, полученную по этому договору.

Читайте также:
Сколько длится регистрация договора купли продажи квартиры

Принимая обжалуемые судебные акты, суды, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам главы 7 АПК РФ, установив факт нарушения правообладателем своих обязательств по договору N 1, что является основанием для его расторжения и возврата паушального взноса, признав одностороннее расторжение сделки пользователем соответствующим условиям пункта 7.8 договора N 1, скорректировав расчет подлежащей взысканию неустойки, руководствуясь статьями 309, 310, 329, 330, 450.1, 453, 1027, 1028, 1037 Гражданского кодекса Российской Федерации, удовлетворили первоначальный иск частично и отказали во встречном иске.

Принимая обжалуемые заявителем судебные акты, суды руководствовались нормами главы 7 АПК РФ, положениями статей 10, 15, 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ “О защите конкуренции”, разъяснениями, изложенными в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 “О свободе договора и ее пределах”, постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 “О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации”, и исходили из недоказанности обществом совокупности условий, необходимой для взыскания с ответчиков убытков в заявленном размере.

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (франчайзинг) — это соглашение между сторонами, по которому одна из них предоставляет другой право использования комплекса исключительных прав, коммерческого опыта и деловой репутации.

Что такое франшиза?

Франшиза — это вид отношений рыночных субъектов, когда франчайзер (владелец патента) передает франчайзи (пользователю) право на использование разработанной бизнес-модели. Пользователю могут быть переданы права на патенты, изобретения, корпоративные стандарты, технологию производства. При этом права по франшизе передаются только вместе с правом на использование товарного знака.

Как правило, франчайзи платит правообладателю за предоставленное коммерческое право:

  • паушальный взнос: сумма передается при заключении договора коммерческой концессии единоразово;
  • роялти: сумма передается ежемесячно или ежегодно (зависит от условий договора).

Чем франшиза принципиально отличается от лицензии?

По договору коммерческой концессии (франшизы) правообладатель передает право на использование целого комплекса интеллектуальной собственности, тогда как по договору лицензии передается только один вид. Поэтому договор франшизы готовится отдельно под каждый бизнес.

Передавая права на интеллектуальную собственность, предприятие раскрывает свои секреты, и применить стандартный шаблон договора тут просто не получится.

Зачем нужна франшиза?

Обычно компании задумываются о заключении подобного договора, когда:

  • получают предложения передать права в пользование;
  • решают развивать бизнес, привлекая дополнительные средства.

Однако чаще всего предприниматели останавливаются на этапе, когда узнают, что для франшизы нужно регистрировать бренд и другие виды интеллектуальной собственности. И зря: франчайзинг выгоден как правообладателю, так и пользователю.

Первый продвигает свой бренд на рынках или территории, где не может работать сам. Второй – использует бренд для быстрой раскрутки своего бизнеса и получения прибыли, при этом получая еще полноценную поддержку от первого: правообладатель обязан обучать работников франчайзи передаваемым технологиям, осуществлять техническую консультационную поддержку.

Образец договора франшизы

Составление договора

Процесс составления договора франшизы требует полного изучения конкретного бизнеса. Если она не формальная — между аффилированными предприятиями, то договор, скачанный из интернета или составленный студентом-ассистентом юридической фирмы, может принести больше убытков, чем доходов.

Чтобы зарабатывать на франшизе, франчайзеру и франчайзи необходимо включить в договор обдуманные условия, учитывающие особенности бизнеса. Составление договора франшизы стоит доверять только опытным юристам.

Процесс составления договора должен включать в себя следующие обязательные моменты:

  • изучение всех тонкостей технологических и бизнес-процессов предпринимательской деятельности клиента;
  • оценку возможности передачи комплекса исключительных прав по договору франчайзинга;
  • разработку индивидуального договора франчайзинга с учетом интересов заказчика;
  • если готовый договор уже есть, то проведение его анализа, с опорой на имеющуюся практику регистрации аналогичных договоров, актуальные правовые акты, судебную практику;
  • подготовку протокола разногласий в случае необходимости;
  • подготовку полного пакета документов, в том числе заявления на переход права;
  • сопровождение регистрации договора коммерческой концессии в ФИПС.

От чего защищает качественный договор франчайзинга?

Договор защищает от:

  • репутационных рисков: если не предусмотреть в договоре детали сервиса, велика вероятность причинения ущерба деловой репутации и жалоб на основной бизнес;
  • недополученной прибыли — злоупотребления правами со стороны франчайзи. Например, от выдачи собственной франшизы в обход договора, открытия более одной точки, пренебрежения оговоренным объемом производства или географии;
  • судебных издержек: если франчайзи нашел способ обойти условия договора, то его действия можно трактовать двояко.
Читайте также:
Договор купли продажи товарно материальных ценностей образец

При этом для получателя франшизы договор также важен, как и для ее владельца. Когда вы вкладываете свои средства, покупая прибыльную бизнес-модель, то не ждете подвоха, а планируете зарабатывать деньги. Качественный договор учитывает все особенности бизнеса, страхует от неочевидных нарушений договоренностей обе стороны и укрепляет взаимовыгодное сотрудничество.

Регистрация договора

Договор регистрируется в Роспатенте в три этапа:

  • Уплата патентной пошлины за процедуру регистрации.
  • Подача документов.
  • Получение зарегистрированного договора.

Без государственной регистрации предоставление исключительных прав считается несостоявшимся, а использование объектов интеллектуальной собственности — незаконным и грозит судебными разбирательствами.

С налоговой точки зрения также возможны проблемы: для признания ежемесячных выплат за использование объектов интеллектуальной собственности необходима регистрация договора в Роспатенте.

Почему могут отказать в регистрации договора?

По статистике треть от общего количества фактически заключенных договоров франчайзинга регистрацию не проходят. Причины могут быть разные, например:

  • неверные реквизиты;
  • отсутствие объекта интеллектуальной собственности (не зарегистрирован ТЗ);
  • не совпадают франчайзер и правообладатель (если это разные юридические лица, нужно вносить изменение в свидетельство на ТЗ).

В регламенте по регистрации договоров нет исчерпывающего перечня причин, по которым может быть произведен отказ. Приведем несколько самых распространенных:

В случае отказа в регистрации договора франчайзинга, ФИПС не возвращает уплаченную государственную пошлин!

  • по договору коммерческой концессии передаются права только на один объект интеллектуальной собственности;
  • в возмездном договоре о передаче прав не определен размер вознаграждения, выплачиваемого правообладателю, или порядок его формирования;
  • права, передаваемые по договору отчуждения, выходят за границу прав, которые существуют у правообладателя;
  • при подаче договора на регистрацию указаны данные сторон, не соответствующие данным, отраженным в реестре товарных знаков или патентов.

Это лишь самые распространенные моменты, которые могут увеличить время запуска проекта.

Что будет, если не зарегистрировать договор?

Без государственной регистрации сделка будет признана несостоятельной. Для правообладателя она может обернуться печальными последствиями: все оплаченные деньги за франшизу можно вернуть претензией, а потом исковым заявлением в суд с формулировкой «неосновательное обогащение». По сути ожидания стабильного дохода обернутся для владельца франшизы судебным процессом со значительными временными и денежными издержками.

Минимальные сроки запуска проекта по франшизе

Все зависит от того, есть ли свидетельство о регистрации товарного знака. При наличии свидетельства и грамотно подготовленного договора на регистрацию уйдет 2 месяца. Если же свидетельства нет, то срок увеличится до полугода: к этим 2 месяцам прибавятся еще как минимум 3, который уйдут на регистрацию товарного знака.

Сопровождение сделок по франшизе

Для нас каждый договор коммерческой концессии — это целый проект, которым занимаются наши грамотные юристы по интеллектуальному праву. В процессе мы задаем много уточняющих вопросов, поднимаем арбитражную отраслевую практику и актуализируем все пункты в соответствии с законодательной базой. Все это делается для того, чтобы вы могли спокойно вести бизнес на безопасном правовом поле.

Наши патентные поверенные проверяют наличие зарегистрированных объектов интеллектуальной собственности, соответствие реквизитов в документах и договоре, а также возможные препятствия к регистрации договора в Роспатенте.

Благодаря такому проектному подходу мы помогаем запускать сделки по франшизе в максимально быстрые сроки и гарантируем своим клиентам надежную защиту от нарушений прав на уровне договора.

Рассказываю, как зарегистрировать договор коммерческой концессии

Статья посвящена регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте. В ней описывается пошаговый порядок регистрации, указана госпошлина на 2019 год.

Отношения между франчайзером и франчайзи регулируются договором коммерческой концессии. Причём от данного соглашения зависят не только отношения, возникающие между обеими сторонами, но и между ними и третьими лицами. Поэтому к форме и регистрации договора коммерческой концессии нужно отнестись максимально внимательно. Достаточно упустить пару нюансов, чтобы у вас начались проблемы.

Что такое договор коммерческой концессии? Об этом можно узнать в специально посвящённой данному вопросу статье.

Основная информация по регистрации договора коммерческой концессии

Статья 1028 ГК РФ предусматривает для договора франчайзинга простую письменную форму. До 2014 года также обязательно нужно было регистрировать соглашение, в противном случае оно признавалось ничтожным. Однако теперь под регистрацией договора коммерческой концессии в Роспатенте в первую очередь понимают передачу прав на результаты интеллектуальной деятельности.

Читайте также:
Договор купли продажи компрессора образец

То есть без прохождения данной процедуры договор не будет ничтожным. Однако без регистрации:

  • не получится ссылаться на данное соглашение при выстраивании отношений с третьими лицами;
  • нельзя учитывать суммы, выплаченные по такому договору, для уменьшения налога на прибыль или НДФЛ;
  • правообладатель (франчайзер) может подать на вторую сторону (франчайзи) иск в суд о возмещении убытков, причинённых незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности.

Одним словом, регистрация договора франчайзинга нужна и важна. Поэтому в ней стоит разобраться, причём во всех деталях.

Кто регистрирует договор: франчайзер или франчайзи

Согласно статье 1031 ГК РФ обязанность по регистрации договора коммерческой концессии лежит на правообладателе. Однако в тексте самого соглашения никто не мешает переложить её на вторую сторону, то есть на франчайзи. Учтите, что под обязанностью по регистрации в первую очередь подразумевается бремя по расходам на государственную пошлину. Так что к этому пункту стоит отнестись внимательно.

В регистрации не должны отказать, даже если документы подаст пользователь тогда, когда по тексту соглашения это отдельно не оговаривается. Или же если документы предъявит правообладатель вопреки тому, что в контракте обязанность по регистрации переложена на пользователя.

Что ещё необходимо регистрировать

Учтите, что в первую очередь регистрируется не договор коммерческой концессии, а все действия с результатами интеллектуальной деятельности. Поэтому подавать документы в Роспатент придётся также в следующих случаях:

  • изменение соглашения;
  • внесение дополнений;
  • расторжение контракта.

Все эти манипуляции так или иначе затрагивают результаты интеллектуальной деятельности. Следовательно, их необходимо регистрировать в Роспатенте.

Если вам нужна помощь в разработке договора франчайзинга – обратитесь ко мне, у меня большой практический опыт в этой сфере, буду рад помочь!

Какие документы нужны для регистрации договора

Нюансы регистрации договора франчайзинга в Роспатенте зависят от того, подписано ли соответствующее заявление обеими сторонами или только одной. Это непосредственно влияет на список предъявляемых документов. Итак, в первом случае достаточно предоставить только заявление. В нём должно быть указано следующее:

  • вид договора;
  • данные о сторонах;
  • сведения о предмете (то есть об исключительных правах, которые передаются);
  • срок и территория действия соглашения;
  • пункт по поводу субконцессии.

Если же заявление подписано только одной стороной, то документов потребуется больше. Нужно будет предоставить:

  • уведомление по поводу распоряжения правами на результаты интеллектуальной деятельности, подписанное обеими сторонами;
  • непосредственно договор концессии;
  • выписку из договора концессии, удостоверенную нотариусом.

Если пакет документов подаёт представитель, ему также нужно будет приложить доверенность. Однако патентным поверенным она не требуется.

Пошаговый план регистрации договора коммерческой концессии

Очень важно соблюдать порядок регистрации договора коммерческой концессии. Это поможет не запутаться.

1. Оплата государственной пошлины

В первую очередь необходимо разобраться с государственной пошлиной. В 2019 году она составляет 14800 рублей, то есть 3300 за сам факт регистрации и 11500 рублей взимается за товарный знак. Плюс за каждый объект дополнительно надо будет заплатить ещё 3300 рублей. Госпошлина за регистрацию договора коммерческой концессии устанавливается согласно Положению о патентных и иных пошлинах от 3 сентября 2017 года с изменениями.

Учтите, что предъявлять отдельно квитанцию об уплате госпошлины, как видите, не требуется. Достаточно просто указать соответствующие данные в самом заявлении. И ещё: Роспатент берёт пошлину за рассмотрение заявления о регистрации, а не за сам факт регистрации. Это значит, что в случае отрицательного ответа деньги вам не вернут.

2. Подача заявления и документов

Подавать документы и заявление можно как в бумажном виде, так и в электронном. Главное, чтобы они в любом случае были надлежащим образом заверены. Обратите внимание на то, что у Роспатента нет территориальных отделений. То есть обращаться вы будете напрямую в сам орган вне зависимости от того, где именно вы находитесь.

При подаче заявлений и документов важно учесть:

  • заявление обязательно составляется на русском языке, другие документы могут быть оформлены и на иностранном, но в таком случае к ним должен идти перевод;
  • прилагаться должны документы исключительно в оригинале или в виде нотариально заверенных копий;
  • пометки, исправления и прочее не допускаются;
  • если документ оформлен на нескольких страницах, то он должен быть сшит и пронумерован;
  • никаких инициалов и сокращений быть не должно, то есть всё указывается полностью.
Читайте также:
Договор на оплату коммунальных услуг арендатором образец

Перечисленное может показаться мелочами. Но из-за неверного оформления документов вы рискуете потерять время и деньги на пошлину.

3. Рассмотрение заявления

Роспатент обязан принять то или иное решение (то есть зарегистрировать или отклонить) в течение 45 дней. Однако учтите, что данный срок отсчитывается не с момента первой подачи документов, а с момента внесения всех исправлений. А в процессе вполне может возникнуть необходимость предоставить уточнения. В таком случае Роспатент обычно делает запрос. И в интересах сторон оперативно на него ответить, так как иначе возрастает вероятность отказа.

4. Проверка регистрации договора

После регистрации заявителю приходят подтверждающие это документы. Однако проверить сам факт можно и через сайт ФИПС, на котором действует бесплатная поисковая система. Там всё разделено на соответствующие группы. И вот по ним и можно ориентироваться.

Регистрация договора франчайзинга в Роспатенте – это достаточно сложный для непосвящённых людей процесс. Поэтому если вы опасаетесь запутаться или же боитесь трудностей, стоит доверить саму процедуру профессионалам.

Образец договора франчайзинга

Ниже вы сможете ознакомиться с образцом документа.

Нужна помощь в разработке договора франчайзинга? Напишите нам

Расскажите ее через эту форму, мы изучим материалы и свяжемся с вами для уточнения деталей.

Остались вопросы?

Напишите мне на почту, заполнив форму ниже, и я помогу разобраться в проблеме!
Либо воспользуйтесь одним из следующих контактов:

Регистрация договора концессии (Франчайзинг)

Мы предлагаем:

  • Разработаем договор франчайзинга (концессии или субконцессии) специально под Ваш бизнес-проект, поможем согласовать с партнером, оформим акты приема-передачи прав
  • Зарегистрируем права в Роспатент.

Вы получаете:

Зарегистрированный в Роспатент договор франчайзинга (концессии или субконцессии), который обеспечит Вам, новому правообладателю, право:

  • законно пользоваться результатом чужого интеллектуального труда;
  • получать доход от реализации прав;
  • распоряжаться объектом, в том числе, с возможностью передачи прав по субконцессионному или иному договору.

Эксперты по регистрации договора концессии

  • Хомякова Елена Сергеевна
  • Гончаров Андрей Михайлович
  • Камахин Олег Владимирович

Хомякова Елена Сергеевна

Опыт: Профессиональный опыт в юридической сфере с 2003 года

Задать вопрос эксперту: Хомякова Елена Сергеевна Задать вопрос эксперту Все эксперты

Гончаров Андрей Михайлович

Юрист в области информационной безопасности

Опыт: Профессиональный опыт в области IT-права с 2015 года

Задать вопрос эксперту: Гончаров Андрей Михайлович Задать вопрос эксперту Все эксперты

Камахин Олег Владимирович

Юрист по уголовным делам в IT сфере

Опыт: Профессиональный опыт в юридической сфере с 1993 года

Задать вопрос эксперту: Камахин Олег Владимирович Задать вопрос эксперту Все эксперты

Франчайзинг

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) – это соглашение между франчайзером и франчайзи (правообладатель и пользователь) по которому обладатель прав предоставляет пользователю разрешение использовать исключительные права, репутацию, опыт в заранее оговоренном объеме с указанием или без указания территориальных границ. Пользователь может получить права на изобретение, патент, производственную технологию, корпоративный стандарт. Разрешение предоставляется за установленное вознаграждение.

Зачастую, франчайзи оплачивает франчайзеру за предоставленное коммерческое право:

  • Паушальный взнос. Сумма, передающаяся единоразово в момент заключения франчайзинга.
  • Роялти. Сумма, передающаяся каждый месяц или каждый год, в соответствии с условиями договора.

Для чего необходим договор коммерческой концессии?

Зачастую руководители компаний принимают решение заключить подобный договор в следующих ситуациях:

  • Когда поступает предложение о передаче прав на пользование.
  • Когда принимается решение о расширении бизнеса путем привлечения дополнительных средств.

Но в большинстве случаев, на пути к заключению договора, предпринимателей останавливает факт необходимости регистрации бренда, а также других видов интеллектуальной собственности. Тем не менее, франчайзинг является выгодным как для правообладателя, так и для пользователя.

Для правообладателя выгода от регистрации договора концессии заключается в получении гарантированно-стабильного объема продаж, так как пользователь обязуется покупать определенные партии товара (указываются в договоре) или услуг.

При стабильном доходе, возможно успешное планирование бизнеса, а также развитие новых направлений. При этом, правообладатель избавляется от различных расходов на обучение и подбор персонала, контроль качества и т.д.

Помимо этого, развитие франчайз-сети – это возможность рекламировать бренд без больших вложений.

Преимущества для пользователя:

  • Возможность использовать эффективную бизнес-систему.
  • Возможность выбрать отрасль и открыть в ней собственное дело.
  • Сниженные риски.
  • Минимальные расходы на маркетинг, рекламу.
  • Гарантированные и отлаженные поставки товаров.

Особенности регистрации договора коммерческой концессии

Договор заключается в письменной форме, не соблюдая это правило, договор не может считаться действительным. Впрочем, отказ от письменного оформления договора всего-лишь лишает возможности в дальнейшем сослаться на свидетельские показания. Согласно п. 2 ст. 1028 ГК РФ: Договор коммерческой концессии, не зарегистрированный в Роспатенте, считается ничтожным.

Читайте также:
Договор купли продажи медицинского оборудования образец

Для регистрации договора необходимо:

  • Уплатить патентную пошлину.
  • Подать в Роспатент регистрационное заявление, подписанное обеими сторонами.

Что может стать причиной отказа в регистрации договора франчайзинга?

Согласно сложившейся в России практике, 1/3 франчайзеров и франчайзи регистрацию не проходят. Отказ может последовать последующим причинам:

  • Из-за неверно заполненной заявки и неверно указанных реквизитов.
  • Из-за того, что объем прав по договору превышает объем прав по свидетельству на товарный знак, иные интеллектуальные права.
  • Из-за того, что отсутствует размер и условия вознаграждения.

В случае отказа в регистрации, ФИПС не возвращает уплаченную госпошлину.

Регистрация франчайзинга от RTM Group

Наша компания готова разработать для Вас бизнес-модель, мы предложим для нее оптимальную систему налогообложения и индивидуальный договор, с учетом именно Ваших интересов. Гарантируем юридическую грамотность составленных договоров, что станет гарантией долгосрочных, взаимовыгодных отношений с контрагентом.

Среди наших услуг:

  • Составление договоров.
  • Анализ договоров.
  • Корректировка определенных условий договоров.
  • Аудит бизнес – процессов организации.
  • Построение бизнес-модели, в том числе, для холдингов.

Используя схему с договором франчайзинга, пользователь может с легкостью открыть свое дело при помощи проверенной бизнес-модели с минимальными расходами на технологии и рекламу. Франчайзер с помощью франчайзинга расширяет бизнес, при этом не вкладывая средства в развитие новых филиалов, получая стабильную прибыль от передачи исключительных прав.

Обращаясь к нам, Вы сможете пройти процедуру регистрации в минимально возможные сроки и без незапланированных расходов.

Заключение договора франчайзинга позволит Вам избежать «подозрений» контролирующих органов в нарушениях законодательства о конкуренции и об ограничении монополистической деятельности, и связанных с ними всевозможных штрафов.

Почему RTM Group?

  • Профиль деятельности RTM Group – проведение экспертиз по направлению ИТ и кибербезопасности
  • Вопросы правомерности той или иной деятельности — неотъемлемая часть работы юристов RTM Group
  • Мы обладаем лицензиями:
    • Лицензия ФСТЭК России на деятельность по технической защите конфиденциальной информации
    • Лицензия ФСТЭК России на деятельность по разработке и производству средств защиты конфиденциальной информации
    • Лицензия ФСБ России на работу со средствами криптозащиты

Заказать услугу по регистрации договора концессии

Для уточнения стоимости и сроков звоните или пишите нам:

Договор франчайзинга: риски, правила, важные детали

Использование договора франчайзинга в предпринимательской деятельности весьма популярно. Организация бизнеса через систему франшизы позволяет владельцу торгового знака получать пассивный доход. Франчайзинг может быть удобным инструментом для структурирования группы компаний с целью формирования одного центра формирования прибыли.

Но еще договор франчайзинга зачастую используется как прикрытие в схемах по дроблению бизнеса. О том, что такое этот договор и какие могут быть риски при его использовании, поговорим в статье.

Общие положения

По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Таким образом, договор коммерческой концессии может как заключаться на определенный срок, так и быть бессрочным.

Этот договор предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг — п. 2 ст. 1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии в обязательном порядке подлежит регистрации в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован.

В договоре обязательно должны присутствовать следующие существенные условия:

  • предмет договора: какой объект/объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
  • размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
  • как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
  • условие о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
  • требование соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.
Читайте также:
Какие требования предъявляются к оформлению трудового договора

Дополнительно могут быть указаны:

  • территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
  • срок действия договора;
  • возможность заключать договор субконцессии;
  • требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;
  • запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
  • обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
  • требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателем ценам.

По договору франчайзинга правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ):

  • предоставить пользователю всю необходимую документацию для осуществления деятельности;
  • зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте;
  • консультировать пользователя;
  • контролировать качество производимых пользователем товаров или оказываемых услуг.

В свою очередь, пользователь обязан (ст. 1032 ГК РФ):

  • использовать предоставленный товарный знак указанным в договоре образом;
  • сохранять в тайне секреты, ноу-хау и другую конфиденциальную информацию правообладателя;
  • действовать согласно инструкциям и указаниям правообладателя;
  • предоставлять клиентам все дополнительные услуги, которые они могли бы получить, если бы приобретали товар или услугу у правообладателя;
  • обеспечивать качество товара или услуг на уровне аналогичном уровню правообладателя.

Важно понимать, что правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ст. 1034 ГК РФ).

Кроме того, по договору франчайзинга объектом выступают исключительные права. Это означает, что правообладатель товарного знака должен предварительно зарегистрировать его. А в сам договор должны быть включены номер свидетельства о государственной регистрации товарного знака, реквизиты его владельца и приложено само изображение товарного знака.

Налоговые риски использования договора

Договор коммерческой концессии достаточно широко используется в практике при организации бизнеса группы лиц.

Изначально франчайзинг предполагает ведение под единым товарным знаком деятельности несколькими независимыми друг от друга субъектами, разделенными, как правило, по какому-то признаку — территориально, по количеству населения в регионе присутствия, масштабу деятельности.

Вместе с тем, использование франшизы объединяет субъектов ведения бизнеса: общие вывески, общие маркетинговые ресурсы или стратегии, единые правила ведения бизнеса и т.д.

Данные обстоятельства дополнительно привлекают внимание со стороны налоговых органов. Например на сайте ФНС России размещена публикация под заголовком «Как работать по франшизе и не попасть на дробление бизнеса», что уже дает понимание о векторе налогового контроля в данной сфере.

В судебной практике также имеются случаи предъявления претензий со стороны налоговых органов к бизнес-моделям, построенным по методу франчайзинга.

Показательным примером может служить нашумевшее «Дело KFC» (дела № А32-45354/2017, № А32-44581/2017, № А32-44543/2017, № А32-46644/2017). Налоговый орган посчитал, что франшиза использовалась исключительно с целью дробления бизнеса. Основанием для этого послужили следующие выводы:

  • у 11 компаний пользователей один общий учредитель;
  • единый управленческий аппарат;
  • общая бухгалтерия;
  • все сотрудники проходили собеседования и получали заработную плату в центральном офисе;
  • право подписи в банковских документах одной организации группы компаний предоставлялось работникам, оформленным в других организациях группы компаний;
  • один IP-адрес, с помощью которого осуществлялся доступ к системе «Банк-клиент»;
  • между компаниями осуществлялось беспроцентное финансирование, что противоречит смыслу создания независимого коммерческого субъекта, нацеленного на извлечение прибыли;
  • расходы по приобретению и страхованию основных средств несут одни организации, а доходы от эксплуатации основных средств получают другие участники группы;
  • остатки продукции, мебель, кухонное торговое оборудование переходят от компании в компанию без оформления сделок купли-продажи, аренды и т.д.;
  • учет входящей корреспонденции, адресованной организациям группы компаний, ведется в едином журнале с единой сквозной регистрацией входящих номеров.

В совокупности все эти признаки свидетельствовали об искусственном дроблении и убедили суд в налоговых злоупотреблениях.

Другим примером дробления бизнеса с использованием договора франчайзинга является дело ООО «КСК-М», где под дробление попала торговля топливом через АЗС (постановление АС Волго-Вятского округа от 31.03.2021 по делу № А11-2223/2017). В указанном деле суд также встал на сторону налогового органа, признав наличие схемы по искусственному дроблению бизнеса по следующим основаниям:

  • правообладатель и пользователи по договору коммерческой концессии являются аффилированными лицами — общие учредители;
  • все компании использовали один сайт, зарегистрированный за правообладателем, на которым размещались его контактные данные, а данные о правообладателях отсутствовали;
  • расходы на содержание сайта нес только правообладатель;
  • договоры коммерческой концессии со стороны пользователей не исполнялись, оплата по договору не вносилась;
  • сотрудники правообладателя одновременно являлись работниками в компаниях пользователей.

Стоит отметить, что претензии со стороны налоговых органов к договору франчайзинга могут возникнуть не только в связи с дроблением бизнеса. Поводом для доначислений может также послужить размер вознаграждения, уплачиваемое пользователем.

Мы обнаружили несколько кейсов, в которых основанием для предъявления налоговых претензий послужила нерыночная цена сделок, по передаче товарных знаков (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2015 по делу № А40 23890/14, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 18.04.2017 по делу № А36-3051/2016). Объединяет данные дела то обстоятельство, что рыночная цена сделки определялась на основании проведенной экспертизы.

Читайте также:
Может ли участковый требовать договор аренды

Рекомендации по минимизации налоговых рисков

Анализ судебной практики позволил нам выделить основные признаки использования франшизы с целью налоговых злоупотреблений:

  • отсутствие фактуры, характерной для договора коммерческой концессии (договор заключен только «на бумаге»);
  • невыплата или неполная выплата роялти;
  • взаимозависимость сторон договора;
  • предоставление франшизы только одной компании или ИП;
  • смешение сырья, персонала и денежных потоков между сторонами.

С учетом проведенного анализа мы рекомендуем с целью минимизации налоговых рисков при построении бизнеса на основании договора коммерческой концессии учитывать следующие ключевые моменты

1. Содержание франшизы. Правообладатель должен иметь коммерчески привлекательную для всех третьих лиц модель работы по франшизе, которая бы предусматривала не только выплату вознаграждения со стороны пользователей, но и использование ими деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.

Например, правообладатель может предоставить не только право пользования своим товарным знаком, но также проводить обучение персонала пользователей, внедрить на складах пользователей свою систему хранения товаров. В качестве маркетингового преимущества для пользователей можно использовать возможность размещение ими своих контактных данных на сайте правообладателя или упоминание пользователей в социальных сетях на аккаунте правообладателя.

2. Открытость франшизы. Информация о франшизе и условиях её приобретения должна быть размещена правообладателем в открытом доступе. Любое третье лицо должно иметь возможность приобрести франшизу. В связи с этим рекомендуется исключить случаи, когда договор франшизы заключен только с одной компанией и в течение длительного периода времени другие договоры отсутствуют.

3. Независимость сторон. Правообладатель должен быть полностью независим с пользователями франшизы. Независимость предполагается не только по принципу подконтрольности, родственных связей, но также должны отсутствовать пересечения по персоналу, аутсорсинговым компаниям, местам регистрации, банком обслуживания, использованию имущества. В связи с этим целесообразней не сдавать имущество, например, склады в аренду от правообладателя пользователям.

4. Цена франшизы. Несмотря на то, что налоговые органы не могут проводить контроль цен в порядке главы V.1 НК РФ между лицами, не являющимися взаимозависимыми, тем не менее многократное отклонение цены сделки от рыночного уровня может стать поводом для проверки цены на основании ст. 54.1 НК РФ. С учетом этого целесообразнее до заключения договора провести мониторинг цен по договорам коммерческой концессии в предполагаемой сфере деятельности.

5. Исполнение договора. Договор франшизы изначально предполагает комплекс взаимных прав и обязательств сторон, связанных с порядком использования товарного знака, обучению персонала пользователя, фирменной раскладке продукции и т.д. Все условия договора должны неукоснительно соблюдаться сторонами. Для этого у правообладателя должны иметься необходимые ресурсы: персонал, который проводит обучение, менеджеры, которые следят за развитием франшизы, зарегистрированные права на товарный знак, право на сайт и т.д. Исполнение взаимных обязательств должно подтверждаться соответствующими отчетами, в которых бы был подробно описан комплекс выполненных действий с каждой стороны.

Кроме того, стороны иногда могут не до конца выполнить свои обязательства по договору. Предусмотренная договором система штрафов и неустоек должна также исполняться сторонами. Другими словами, договор не должен существовать только «на бумаге». В случае проверки инспекторы должны видеть реальную деятельность по договору от обоих участников, которая документально зафиксирована.

УСПЕЙТЕ ДО НГ!

Самый посещаемый курс «Клерка» про управленческий учет проходят уже более 100 ваших коллег. Успейте записаться на курс по старой цене 2021 года. Потом – дороже. Оплатите сейчас, учитесь в 2022 году в удобном потоке.

  • Длительность 120 часов за 1 месяц
  • Ваше удостоверение в реестре Рособрнадзора (ФИС ФРДО)
  • Выдаем удостоверение о повышении квалификации
  • Курс соответствует профстандарту «Бухгалтер»
Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: